【行政法法律問題】得否以審理訴願之程序有瑕疵，而提起行政訴訟？

【行政法法律問題】得否以審理訴願之程序有瑕疵，而提起行政訴訟？
文/楊春吉(故鄉)
【問題】
我公司的專利被他公司舉發後，遭受到智慧財產局的撤銷，我公司向智慧財產局提出訴願，智慧財產局有些程序沒有讓我公司走完，如果此次訴願未果，我公司可以訴願的程序有瑕疵提起行政訴訟嗎？還是行政訴訟有規定必須是行政處分的實體瑕疵才得以請求呢？我的問題在於訴願被駁回或訴願敗訴後，可提起行政訴訟的情形有哪些呢？有哪些限制呢？專利法第73條第1項第2款所稱經提起行政救濟經駁回確定者，在此，行政救濟包含訴願嗎（註一）？
【解析】
按「有下列情事之一者，專利專責機關應依舉發或依職權撤銷其發明專利權，並限期追繳證書，無法追回者，應公告註銷：一 違反第十二條第一項、第二十一條至第二十四條、第二十六條、第三十一條或第四十九條第四項規定者。二 專利權人所屬國家對中華民國國民申請專利不予受理者。三 發明專利權人為非發明專利申請權人者。」「發明專利權經撤銷後，有下列情形之一者，即為撤銷確定：一 未依法提起行政救濟者。二 經提起行政救濟經駁回確定者。發明專利權經撤銷確定者，專利權之效力，視為自始即不存在。」分別為專利法第67條第1項、第73條定有明文，是有「違反專利法第12條第1項、第21條至第24條、第26條、第31條或第49條第4項規定者」、「專利權人所屬國家對中華民國國民申請專利不予受理者」、「發明專利權人為非發明專利申請權人者」等3項情事之一者，專利專責機關應依舉發或依職權撤銷其發明專利權，並限期追繳證書，無法追回者，應公告註銷之；又發明專利權經撤銷後，有「未依法提起行政救濟（註二）者」、「經提起行政救濟經駁回確定者」等2項情形之一者，即為撤銷確定，視為自始即不存在。換言之，經濟部智慧財產局所為專利權之撤銷，係為行政處分，其相對人自得於自行政處分達到或公告期滿之次日起30日內提起訴願（註三），並於訴願決定書送達之次日起2個月內向高等行政法院提起行政訴訟（註四）。
至於行政處分之相對人，得否以審理訴願之程序有瑕疵，而提起行政訴訟？本文認為訴願法第90條：「訴願決定書應附記，如不服決定，得於決定書送達之次日起二個月內向高等行政法院提起行政訴訟。」即規定「不服訴願決定」，即得於決定書送達之次日起2個月內向高等行政法院提起行政訴訟，則訴願決定之相對人，自得以審理訴願之程序有瑕疵而提起行政訴訟；況訴願決定亦為行政處分，「人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾三個月不為決定，或延長訴願決定期間逾二個月不為決定者，得向高等行政法院提起撤銷訴訟」又為行政訴訟法第4條第1項所明定，是人民因中央或地方機關之違法訴願決定，認為損害其權利或法律上之利益，亦得向高等行政法院提起撤銷訴訟。
【註解】
註一：問題來源：96年2月1日奇摩知識+首頁>社會人文>法律>生活法律＞專利被舉發撤銷後的訴願。
註二：其中所謂「行政救濟」，乃指依訴願法提起訴願及依智慧財產案件審理法及行政訴訟法（智慧財產案件審理法未規定者，適用行政訴訟法，智慧財產案件審理法第1條後段參照）提起行政訴訟而言。臺北高等行政法院96年05月10日95年度訴字第2030號判決：「上列當事人間因新型專利舉發事件，原告不服經濟部中華民國95年4月19日經訴字第09506165620 號『訴願』決定，提起『行政訴訟』，經本院命參加人獨立參加訴訟，本院判決如下：…」95年11月09日94年度訴字第3754號判決：「上列當事人間因新式樣專利舉發事件，原告不服經濟部中華民國94年9月27日經訴字第09406136180 號『訴願』決定，提起『行政訴訟』，經本院命參加人獨立參加訴訟，本院決如下：…」等參照。
註三：訴願法第14條第1項參照。
註四：訴願法第90條、智慧財產案件審理法第1條、第31條參照。