每月彙整：九月 2007

【刑事法律問題】全程錄影，與其所涉案件是否重大及社會是否高度矚目，有關嗎？ 【問題】 至地檢署檢察官親自偵訊時，在何種狀況下會被全程錄影(當然有錄音)?與其所涉案件重大或社會矚目是否有關（註一）？ 【解析】 按「訊問被告、自訴人、證人、鑑定人及通譯，應當場制作筆錄，記載左列事項：一、對於受訊問人之訊問及其陳述。二、證人、鑑定人或通譯如未具結者，其事由。三、訊問之年、月、日及處所。前項筆錄應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤。受訊問人請求將記載增、刪、變更者，應將其陳述附記於筆錄。筆錄應命受訊問人緊接其記載之末行簽名、蓋章或按指印。」「訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。」分別為刑事訴訟法第41條、第100-1條第1項（註二）定有明文，是訊問被告，應當場制作筆錄，記載「對於受訊問人之訊問及其陳述」及「訊問之年、月、日及處所」等事項，並應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤（註三）。至於全程錄影？刑事訴訟法第100-1條第1項僅規定，「必要時」應全程連續錄影，並無如立法院會議錄影錄音管理規則第2條：「本院院會及委員會會議實況，應全程錄影、錄音；會議錄影並得於院區適當場所播出。前項會議屬秘密者，不予錄影。」一律應全程錄影之相同規定，是訊問被告時應否全程連續錄影，除「有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限」外，當以「訊問被告時有無必要」為斷，與所涉案件是否重大及社會是否高度矚目，尚無「應然」之關係。 【註解】 註一：資料來源：96年9月12日植根法律網＞植根法律網討論區>生活法律問題討論區＞偵訊時全程錄影? 註二：刑事訴訟法第100-1條第1項規定：「訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。」，乃以科技方法保存訊問經過之實際內容，用資擔保訊問程序進行之合法、正當，並建立筆錄之公信力為其目的（最高法院96年06月21曰96年度台上字第3247號刑事判決參照）。 註三：另訊問被告及自訴人等所制作之筆錄，祇須向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤為已足，至是否於每次詢問後即時向受訊問人朗讀或令其閱覽，抑係於連續數次詢問後一併向受詢問人朗讀或令其閱覽，並無何等限制，徵諸刑事訴訟法第41條第2項之規定，可以瞭然（最高法院31年01月01日上字第617號判例參照）。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、法律人的一首詩專欄作者、公職、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 9. 台灣法律網電子書：房地產案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 10.台灣法律網電子書：房地產案例實務(二)：公寓大廈篇(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 11.【土地制度簡介】、【事物手扎】、【行政法律問題】、【保證法律問題】、【兒童及少年福利法律問題】等系列文章。 12.整理中：公寓大廈部分(五南)。 （一天一情話） 老婆，有妳就有夢

【行政法律問題】酒測值0.55，扣照，太機車嗎？ 文/楊春吉(故鄉) 【問題】 台中地區一名廖姓男子騎機車無照駕駛，被警察攔檢，酒測值0.55，法院裁定緩起訴，罰款五萬元，繳國庫做公益，不料，監理所卻以違反交通管理處罰條例，罰款三萬三千三百元，還吊扣汽車駕照一年，民眾抱怨，害他無法開車送貨，差點丟了工作，痛批監理單位太機車。(寇世菁報導)（註一）。請問，監理單位之處罰，太機車嗎？ 【解析】 按「汽車駕駛人，駕駛汽車經測試檢定有下列情形之一者，處新臺幣一萬五千元以上六萬元以下罰鍰，並當場移置保管該汽車及吊扣其駕駛執照一年；因而肇事致人受傷者，並吊扣其駕駛執照二年；致人重傷或死亡者，吊銷其駕駛執照，並不得再考領：一、酒精濃度超過規定標準。二、吸食毒品、迷幻藥、麻醉藥品及其相類似之管制藥品。」「行為人有下列情形之一，而未嚴重危害交通安全、秩序或發生交通事故，且情節輕微，以不舉發為適當者，交通勤務警察或依法令執行交通稽查任務人員得對其施以勸導，免予舉發：十二、駕駛汽車經測試檢定，其吐氣所含酒精濃度超過規定之標準值未逾每公升○．○二毫克。」分別為道路交通管理處罰條例第35條第1項、違反道路交通管理事件統一裁罰基準及處理細則第12條第1項第12款定有明文，是汽車駕駛人，駕駛汽車經測試檢定，其吐氣所含酒精濃度逾每公升○．○二毫克者，「應」處以新臺幣一萬五千元以上六萬元以下之罰鍰，並當場移置保管該汽車及吊扣其駕駛執照一年。更甚者，因而肇事致人受傷者，並吊扣其駕駛執照二年；致人重傷或死亡者，吊銷其駕駛執照，並不得再考領。 本案，汽車駕駛人，駕駛汽車經測試檢定酒測值為0.55，顯逾每公升○．○二毫克，主管機關「應」依交通管理處罰條例第35條第1項之規定，對該汽車駕駛人處以新臺幣一萬五千元以上六萬元以下之罰鍰，並當場移置保管該汽車及吊扣其駕駛執照一年。換言之，主管機關僅具新臺幣一萬五千元以上六萬元以下罰鍰之裁量空間，至於「吊扣駕駛執照一年」及「不予罰鍰」並無裁量之餘地，主管機關吊扣其駕駛執照一年，乃係依法行政，也未違行政罰法第26條（註二）之規定，何來，太機車；惟罰款部分，違反行政罰法第26條之規定，則應予撤銷（註三）。 【註解】 註一：資料來源：96年9月13日新聞首頁>地方>中部離島＞中廣＞機車違規吊扣汽車駕照 民眾罵監理機車。 註二：行政罰法第26條：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。前項行為如經不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、不付審理之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」參照。 註三：實務上，臺灣高等法院交通事件96年08月31日96年度交抗字第606號裁定：「綜上所述，原處分機關以抗告人酒後駕車，經警測試其呼氣濃度高達每公升1.35毫克，違反道路交通管理處罰條例第35條第1項第1款，裁罰新台幣49,500元及吊扣駕駛執照1年，惟漏未依同條例第24條第1項第2款裁處應接受道路交通安全講習，且同一事件已經臺北地方法院檢察署以96年度偵字第4276號聲請簡易判決刑處刑，又經臺北地方法院以96年度北交簡字第946號判決有期徒刑5月，原審依據前開規定，另為裁罰抗告人應接受道路交通安全講習，並依行政罰法第26條第1項規定，認其為一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定，應優先依刑事法律處罰之，故而罰鍰部分自屬不得裁處，然就吊扣駕駛執照與接受道路交通安全講習部分，係屬其他種類行政罰，仍應依據同條例第26條第1項但書規定而予以裁處之，不受前開優先適用刑事法律之限制。核其認事用法並無違誤，抗告人猶執前詞抗告，為無理由，應予駁回。」可資參照。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、法律人的一首詩專欄作者、公職、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 9. 台灣法律網電子書：房地產案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 10.台灣法律網電子書：房地產案例實務(二)：公寓大廈篇(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 11.【土地制度簡介】、【事物手扎】、【行政法律問題】、【保證法律問題】、【兒童及少年福利法律問題】等系列文章。 12.整理中：公寓大廈部分(五南)。 (一天一情話) 老婆,非常愛妳.真的很愛妳, 想妳,真的很想妳, 雖看得到,也摸得到; 但還是愛妳 想妳

【行政法律問題】拆除樂生療養院，妥當嗎？ 文/楊春吉(故鄉) 【問題】 報載：樂生療養院今天要拆除，樂生自救會和許多學生都趕到現場，拉起布條綁上頭巾，甚至把身體用鐵鍊綁在木板上，打算阻止捷運工程局的拆除工程，雖然樂生全區的古蹟審查還在進行，但是捷運工程局決定先行拆除，因此引發學生不滿，打算抗戰到底。用力釘上釘子，把自己的身體用鐵鍊跟木板綑綁在一起，再把雙手用繩索牢牢綁住，為的，就是要阻止捷運工程對樂生療養院的拆除行動。樂生自救會和許多學生從昨天晚上就開始集結，直到今天早上已經有將近200多人到現場聲援，他們徹夜釘木板掛布條，許多人直接坐或躺在地上，更有人是揹了書包就趕到現場，雖然樂生全區的古蹟審查還在進行，但是捷運工程局決定先行拆除，讓學生很不滿，他們希望政府跟捷運工程局能夠看到他們的訴求，停止拆除活動。目前抗議活動仍然持續進行，自救會和學生團體要和捷運工程局取得共識，恐怕還得花上一段時間（註一）。請問，此項拆除，是否妥當？ 【解析】 按「進入古蹟指定之審查程序者，為暫定古蹟（第1項）。暫定古蹟於審查期間內視同古蹟，應予以管理維護；其審查期間以六個月為限。但必要時得延長一次。主管機關應於期限內完成審查，期滿失其暫定古蹟之效力（第3項）。」「古蹟之管理維護，係指下列事項：一、日常保養及定期維修。二、使用或再利用經營管理。三、防盜、防災、保險。四、緊急應變計畫之擬定。五、其他管理維護事項。」「營建工程及其他開發行為，不得破壞古蹟之完整、遮蓋古蹟之外貌或阻塞其觀覽之通道；工程或開發行為進行中，發見具古蹟價值之建造物時，應即停止工程或開發行為之進行，並報主管機關處理。」分別為文化資產保存法第17條第1項、第3項、第20條第1項、第30條定有明定，是進入古蹟指定之審查程序者，為暫定古蹟；暫定古蹟於審查期間內視同古蹟，應施以「日常保養及定期維修」、「使用或再利用經營管理」、「防盜、防災、保險」、「緊急應變計畫之擬定」及「其他管理維護事項」之管理維護；營建工程及其他開發行為，亦不得破壞古蹟（含暫定古蹟）之完整、遮蓋古蹟（含暫定古蹟）之外貌或阻塞其觀覽之通道；營建工程及其他開發行為，苟有破壞暫定古蹟之完整、遮蓋暫定古蹟之外貌或阻塞其觀覽之通道者，則處以新臺幣十萬元以上五十萬元以下之罰鍰；更甚者，經限期通知改正而不改正，或未依改正事項改正者，得按次分別處罰，至改正為止；情況急迫時，主管機關亦得代為必要處置，並向行為人徵收代履行費用；並得勒令停工，通知自來水、電力事業等配合斷絕自來水、電力或其他能源（註二）。 本案，即已進入古蹟指定之審查程序，當為暫定古蹟；捷運工程或其他開發行為，自不得破壞含暫定古蹟之完整、遮蓋暫定古蹟之外貌或阻塞其觀覽之通道，捷運工程局此項拆除，有違法之虞；文化資產之主管機關（註三），自應依文化資產保存法第97條之規定處理，始為正辦。 【註解】 註一：資料來源：96年9月12日奇摩新聞首頁>地方>大台北> TVBS＞抗議樂生拆除　學生鐵鍊綁身。 註二：文化資產保存法第97條參照。 註三：文化資產之主管機關，請參文化資產保存法第4條：「前條第一款至第六款古蹟、歷史建築、聚落、遺址、文化景觀、傳統藝術、民俗及有關文物及古物之主管機關：在中央為行政院文化建設委員會 (以下簡稱文建會) ；在直轄市為直轄市政府；在縣 (市) 為縣 (市) 政府。前條第七款自然地景之主管機關：在中央為行政院農業委員會 (以下簡稱農委會) ；在直轄市為直轄市政府；在縣 (市) 為縣 (市) 政府。前條具有二種以上類別性質之文化資產，其主管機關，與文化資產保存之策劃及共同事項之處理，由文建會會同有關機關決定之。」之規定。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職 、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 … 繼續閱讀 →

【新聞與法律】一個「屁」字，值多少？ 文/楊春吉(故鄉) 【問題】 報載：紅衫軍九日重回凱道舉行反貪腐周年紀念活動「屁」總統府後，留下滿地殘蠟與熔化後的塑膠杯，造成路面破損。台北市政府重舖柏油收拾殘局，用料初步估算花費四十萬至五十萬元；市政府表示，這筆錢一定會和紅衫軍總部算清楚，不然將影響後續路權的核准。台北市政府工務局新建工程處長李四川昨日表示，前日反貪腐活動於凌晨十二點結束後，紅衫軍總部的人就開始清理場地；但因為點蠟燭排字造成塑膠杯熔化後蠟油滲入柏油路面，即使總部的人已經使用高壓水柱沖洗，一樣無法清理。李四川說，確定高壓水沒用後，工務局派出了小山貓來鏟除，沒想到小山貓一開到現場後，卻因地面殘蠟頻頻打滑，根本無法清理；當時有人建議，等到天亮蠟油全乾後會比較容易清理。李四川說，全乾後確實較容易清理，但時間上完全不允許，因為小山貓會打滑，那麼早上車流出現後也會造成行經車輛、摩托車打滑出意外，考量交通安全，才在半夜三點臨時決定刨起積蠟路面約三公分後，再舖上全新的柏油，施工的面積約七百多坪。李四川表示，刨路面並非為紅衫軍擦屁股，而是擔心用路人受傷；重新選舖的費用會向紅衫軍總部求償，初估用料部分約要四十到五十萬元，不過還得另外再加上人員加班、機械用料等費用，因此詳細數字要再等一、兩天。不過，市府已行文給紅衫軍總部，告知沒收保證金三萬元及將收取的費用。除了刨路舖柏油費用外，紅衫軍總部也因為未將活動現場恢復原狀，殘蠟未清除完全，遭台北市環保局開出五張罰單，每張各一千兩百元（註一）。請問，一個「屁」字，真的，值那麼多錢？另除了以廢棄物清理法處以罰款外，得否以集會遊行法處以罰款？ 【解析】 按「集會、遊行之負責人，應於集會、遊行時親自在場主持，維持秩序；其集會處所、遊行路線於使用後遺有廢棄物或污染者，並應負責清理。」「集會、遊行之負責人，因故不能親自在場主持或維持秩序時，得由代理人代理之。前項代理人之權責與負責人同。」「經許可集會、遊行之負責人或代理人違反第十八條規定者，處新台幣三萬元以下罰鍰。」分別為集會遊行法第18條、第19條、第27條定有明定，是集會、遊行之負責人或其代理人，應負責清理集會處所、遊行路線於使用後遺有之廢棄物或污染，苟未清理者，則處以新台幣三萬元以下之罰鍰。是本案，除了以廢棄物清理法處以罰款外，主管機關（註二）亦應依集會遊行法第27條之規定，處以新台幣三萬元以下之罰鍰（註三）。至於代履行所生之相關費用，因屬不當利得，台北市政府工務局自得依不當得利之法理及相關規定，向紅衫軍總部請求返還該不當利得。 【註解】 註一：資料來源：96年9月11日奇摩新聞首頁>地方>大台北>中時＞殘蠟毀凱道 北市府向紅衫軍求償。 註二：所稱主管機關，係指集會、遊行所在地之警察分局（集會遊行法第3條第1項參照）。 註三：惟應注意行政罰法第24條第1項：「一行為違反數個行政法上義務規定而應處罰鍰者，依法定罰鍰額最高之規定裁處。但裁處之額度，不得低於各該規定之罰鍰最低額。」之規定。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職 、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 9. 台灣法律網電子書：房地產案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 10.台灣法律網電子書：房地產案例實務(二)：公寓大廈篇(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 11.【土地制度簡介】、【事物手扎】、【行政法律問題】、【保證法律問題】、【兒童及少年福利法律問題】等系列文章。 12.整理中：公寓大廈部分(五南)。 （一天一情話） 老婆,美麗的妳,依然美麗 善良的妳,依然善良; 愛妳的人,依然愛妳. 但欺負妳的人,依然存在.. 惟妳,有個保護妳的天使

【新聞與法律】公廁變古蹟，可能嗎？ 文／楊春吉（故鄉） 【問題】 報載：只要有豐富人文內涵，廁所也可以變成古蹟！興建於民國四年的金門小西門「模範廁」，因為見證金門聚落公共衛生發展史，六日經學者專家會勘之後，通過審查指定為縣定古蹟，成為台灣地區唯一以廁所指定為古蹟的建築。這座由印尼華僑吳朝坪出資興建的模範廁，與民國十三年建成的金城鎮模範街，均屬當時通過空間改造，提升居民生活品質的僑匯建築。採露天式建築的小西門「模範廁」，長十八點四一公尺，寬五點七五公尺，入口處有類似傳統門樓，具裝飾性的山頭建築，牆體為磚材砌築，外抹蚵殼灰粉刷，牆上有窗洞，點綴綠釉花格窗，頗為典雅。入口處之後，有各高約一百零七公分，夯土砌築的矮牆作為遮蔽，以阿拉伯數字「1」、「2」……磚雕畫分的「露天屎礐」共廿一坑，下方則為水肥收集池。這座曾是全島最受人矚目，已停用多年的公廁，由富傳奇色彩的小西門人吳朝坪（一八五四—一九三六）出資興建。他年少時在金門以討海為生，卅多歲時前往印尼蘇門答臘盛產玻璃的海港「阿沙漢」（Tanjung Balai Asahan）充當苦力為生，積蓄錢財後又改行經營菸酒生意致富，近五十歲時返鄉興建三幢二落大厝。因新建的大厝之前，原有鄉民收集水肥，灌溉作物的公廁「屎礐坑」，不但有礙觀瞻，且臭氣沖天，吳朝坪因此說服鄉親，由他出資另於村西南購地興建公廁，一來解決自宅環境觀瞻，二來也讓小西門的公共衛生獲得改善，備受村民肯定。吳朝坪自印尼發達後，改名較文雅的「吳錦章」，晚年寓居於廈門鼓浪嶼的兩幢洋樓，去世後運棺歸葬小西門故里。他的長子、長孫在印尼事業有成，相繼受封為華人領袖「甲必丹」（Kapitan），在僑界享有崇高榮譽（註一）。請問，公廁變古蹟，可能嗎？ 【解析】 按「古蹟依其主管機關區分為國定、直轄市定、縣 (市) 定三類，由各級主管機關審查指定後，辦理公告。直轄市、縣 (市) 定者，並應報中央主管機關備查。古蹟滅失、減損或增加其價值時，應報中央主管機關核准後，始得解除其指定或變更其類別。前二項指定基準、審查、廢止條件與程序及其他應遵行事項之辦法，由中央主管機關定之。建造物所有人得向主管機關申請指定古蹟，主管機關受理該項申請，應依法定程序審查之。」「古蹟之指定，依下列基準為之：一、具歷史、文化、藝術價值。二、重要歷史事件或人物之關係。三、各時代表現地方營造技術流派特色者。四、具稀少性，不易再現者。五、具建築史上之意義，有再利用之價值及潛力者。六、具其他古蹟價值者。前項基準，直轄市、縣 (市) 主管機關得依地方特性，另定補充規定。」「古蹟之指定，依下列程序為之：一、現場勘查。二、審議並作成指定處分之決定。三、辦理公告。四、直轄市、縣 (市) 定者，報中央主管機關備查。」分別為文化資產保存法第14條、古蹟指定及廢止審查辦法第2條、第3條定有明定，是直轄市、縣 (市) 非不得依「具歷史、文化、藝術價值」、「重要歷史事件或人物之關係」、「各時代表現地方營造技術流派特色者」、「具稀少性，不易再現者」、「具建築史上之意義，有再利用之價值及潛力者」、「具其他古蹟價值者。」等6項基準及「直轄市、縣 (市) 主管機關得依地方特性另定之補充規定」，經「現場勘查」、「審議並作成指定處分之決定」、「辦理公告」、「報中央主管機關備查」等4項程序後，為古蹟之指定，使其成為文化資產（註二）之一部分。是公廁變古蹟，並非不可能。 又古蹟由所有人、使用人或管理人負責管理與維護（註三），應保存原有形貌及工法，如因故毀損，而主要構造與建材仍存在者，除應依照原有形貌修復（註四）外，毀損古蹟之全部、一部或其附屬設施者，不論未遂或已遂，均另處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以上一百萬元以下之罰金（註五），是被指定為古績之建築物，其所有人、使用人或管理人，亦不得毀損古蹟之全部、一部或其附屬設施，亦應注意。 【註解】 註一：資料來源：96年9月7日奇摩新聞首頁>地方>中部離島＞中時＞金門「模範廁」搖身變古蹟。 註二：所稱文化資產，指具有歷史、文化、藝術、科學等價值，並經指定或登錄之下列資產：一、古蹟、歷史建築、聚落：指人類為生活需要所營建之具有歷史、文化價值之建造物及附屬設施群。二、遺址：指蘊藏過去人類生活所遺留具歷史文化意義之遺物、遺跡及其所定著之空間。三、文化景觀：指神話、傳說、事蹟、歷史事件、社群生活或儀式行為所定著之空間及相關連之環境。四、傳統藝術：指流傳於各族群與地方之傳統技藝與藝能，包括傳統工藝美術及表演藝術。五、民俗及有關文物：指與國民生活有關之傳統並有特殊文化意義之風俗、信仰、節慶及相關文物。六、古物：指各時代、各族群經人為加工具有文化意義之藝術作品、生活及儀禮器物及圖書文獻等。七、自然地景：指具保育自然價值之自然區域、地形、植物及礦物（文化資產保存法第3條參照）。 註三：文化資產保存法第18條第1項參照。 註四：文化資產保存法第21條第1項前段參照。 註五：文化資產保存法第94條第1項第2款、第2項參照。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職 、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 … 繼續閱讀 →

大陸土地制度簡介(五之八)：農村土地承包經營權之子權利系統圖 文 / 楊春吉(故鄉) 書寫至今，有關農村土地承包經營權之子權利，大約有一輪廓，為俾對自己交代，故鄉綜合拙著大陸土地制度簡介(五)至大陸土地制度簡介(五之七)，及物權法草案相關編章，擬具「農村土地承包經營權之子權利系統圖」一圖，希各位不吝指教。 【農村土地承包經營權之子權利系統圖】 　　　　　　　　　　　　　　　　　┌─────┐ 　　　　　　　　　　　　　　　　　│土地所有權│ 　　　　　　　　　　　　　　　　　└──┬──┘ 　　　　　　　　　　　┌────┐┌──┴─┐┌────┐ 　　　　　　　　　　　│相鄰關係││用益物權││擔保物權│ 　　　　　　　　　　　└────┘└──┬─┘└────┘ 　　　　　　　┌────────┬───┴───┬──────┬────┐ 　　　┌───┴───┐┌───┴──┐┌───┴───┐┌─┴─┐┌─┴─┐ 　　　│建設用地使用權││宅基地使用權││土地承包經營權││地役權││居住權│ 　　　└───────┘└──────┘└──┬────┘└───┘└───┘ 　　　　　┌───────┬─────┬───┴─┬─────────┐ ┌────┴────┐┌─┴─┐┌──┴──┐┌─┴─┐┌──────┴─────┐ │有益費用返還請求權││繼承權││優先承包權││用益權││被徵用占用徵收補償請求權│ └─────────┘└───┘└─────┘└─┬─┘└────────────┘ 　　　　　　┌────┬────┬────┬───┼────────┐ 　　　　┌─┴─┐┌─┴─┐┌─┴─┐┌─┴┐┌─┴─────┐┌─┴─┐ 　　　　│林業權││畜牧權││耕作權││占有││建設農用設施權││流轉權│ 　　　　└───┘└───┘└───┘└──┘└┬──────┘└─┬─┘ 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│　　　　　　┌──┴────┐ 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　┌───┴───┐┌─┴────┐┌─┴─┐ 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│農用設施取回權││其他流轉方式││抵押權│ 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　└───────┘└──────┘└───┘

【新聞與法律】大學考試，桌椅寫字視同作弊，應注意那些事項？ 文/楊春吉(故鄉) 【問題】 報載：未來參加大學學測、指考考生，如果被監考人員發現在桌椅、文具、衣物或肢體等處，書寫有關文字或符號，將被視同舞弊或意圖舞弊，該科以零分計算；此外，因應今年有盲生臨時申請報讀被拒引發爭議，大考中心昨也研議明年起首次在闈場錄製「語音試題」，並放大各科試題至Ａ三規格，提供突發失明或盲生使用。…大考中心副主任洪冬桂表示，今年指考時，有考生在鉛筆盒附近放了三張疑似作弊紙條，造成認定困難，諮詢委員認為「夾帶」一詞太過模糊，應自簡章刪除，修改為「凡是考生在桌椅、文具、衣物或肢體等處書寫有關文字或符號，視同舞弊或意圖舞弊」，扣減該科全部成績（註一）。請問此規定，執行上，應注意那些事項？ 【解析】 按「大學招生，應本公平、公正、公開原則單獨或聯合他校辦理；其招生 (包括考試) 方式、名額、考生身分認定、利益迴避、成績複查、考生申訴處理程序及其他應遵行事項之規定，由大學擬訂，報教育部核定後實施（第1項）。大學為辦理招生或聯合招生，得組成大學招生委員會或聯合會，聯合會並就前項事項共同協商擬訂，報教育部核定後實施；大學招生委員會或聯合會，得就考試相關業務，委託學術專業團體或財團法人辦理（第2項）。…大學辦理之各項入學考試，應訂定試場規則及違規處理規定，並明定於招生簡章（第5項）。考生參加各項入學考試，有違反試場秩序及考試公平性等情事者，依相關法律、前項考試試場規則與違規處理規定及各校學則規定辦理（第6項）。」「大學應依本法第二十四條第一項所定事項，擬訂招生規定，報本部核定後，訂定招生簡章。前項招生規定及涉及考生權益事項，應於招生簡章中明定。大學招生委員會或聯合會依本法第二十四條第二項規定委託學術專業團體或財團法人辦理考試相關業，應以契約為之。」分別為大學法第24條、大學法施行細則第19條定有明文，是大學為辦理招生或聯合招生，得組成大學招生委員會或聯合會，大學招生委員會或聯合會，得就考試相關業務，以契約委託學術專業團體或財團法人辦理；另大學應依大學法第24條第1項所定事項，擬訂招生規定，報本部核定後，訂定招生簡章；其中，試場規則、違規處理規定、涉及考生權益事項者，應明定於招生簡章中；又考生參加各項入學考試，有違反試場秩序及考試公平性等情事者，應依相關法律、前項考試試場規則與違規處理規定及各校學則規定辦理。換言之，考生參加各項入學考試，有違反試場秩序及考試公平性等情事者，非不得依招生簡章之違規處理規定處理，惟以招生簡章明定者為限。是未來，「參加大學學測、指考考生，被監考人員發現在桌椅、文具、衣物或肢體等處，書寫有關文字或符號，將被視同舞弊或意圖舞弊，該科以零分計算」之違規處理規定，仍須明定於招生簡章內，始得據以為之。 另須注意的是，「參加大學學測、指考考生，被監考人員發現在桌椅、文具、衣物或肢體等處，書寫有關文字或符號，將被視同舞弊或意圖舞弊，該科以零分計算」之違規處理規定，在執行上，應以客觀事實足認係該考生所為，始稱之；千萬不要只見「桌椅有書寫有關文字或符號」之事實，就遽以視同舞弊或意圖舞弊，仍應核對「該文字或符號」之筆跡是否相符，蓋該科以零分計算，「重大」影響該考生得否上大學、上那一所大學、那一科系等事項之故也。 【註解】 註一：資料來源：96年9月6日奇摩新聞首頁>教育>升學考試>自由＞大學考試 桌椅寫字擬視同作弊。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職 、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 9. 台灣法律網電子書：房地產案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 10.台灣法律網電子書：房地產案例實務(二)：公寓大廈篇(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 11.【土地制度簡介】、【事物手扎】、【行政法律問題】、【保證法律問題】、【兒童及少年福利法律問題】等系列文章。 12.整理中：公寓大廈部分(五南)。 (一天一情話) 老婆,妳的心與愛,我真的知道.

【新聞與法律】臭豆腐太臭，也不行？ 文/楊春吉 【問題】 報載：很多人喜歡吃臭豆腐，但也有很多人受不了這種撲鼻的臭味！在台北縣，有一家臭豆腐攤因為實在太臭，被附近民眾檢舉。環保局派人到現場採樣化驗，發現臭味指數真的超過標準值，結果這家臭豆腐攤被依法開罰十萬元新台幣。就是這家臭豆腐臭到附近民眾都受不了！老闆大聲喊冤，花了三十萬裝設了整套的排煙跟空氣濾淨設備，這樣還被開罰，他非常不服氣。打開罰單，上面清楚寫著測量到的臭氣指數是三十，但三十代表什麼意思？他有多臭呢？原來採樣回來的空氣，經過環保局委託的聞臭師仔細評比，標準值為十，超過越多越臭。拿出臭氣量尺，還多了二十。夏天滿身大汗的臭味是20，瓦斯漏氣是45，很久沒洗的廁所60，直接把榴槤拿來聞是100！結果臭豆腐為30，介於汗臭跟瓦斯臭味之間。但環保局的這套取締標準，恐怕讓不少人有話說，因為喜歡臭豆腐的大有人在，而且越臭愈香。吞下一張十萬罰單，老闆不服氣，決定提起行政訴訟，力爭到底（註一）。請問，臭豆腐太臭，也不行嗎？ 【解析】 按「在各級防制區及總量管制區內，不得有下列行為：五 餐飲業從事烹飪，致散布油煙或惡臭。」「違反第三十一條第一項各款情形之一者，處新臺幣五千元以上十萬元以下罰鍰；其違反者為工商廠、場，處新臺幣十萬元以上一百萬元以下罰鍰。依前項處罰鍰者，並通知限期改善，屆期仍未完成改善者，按日連續處罰；情節重大者，得命其停止作為或污染源之操作，或命停工或停業，必要時，並得廢止其操作許可證或勒令歇業。」分別為空氣污染防制法第31條第1項第5款、第60條定有明文，是在各級防制區（註二）及總量管制區內，餐飲業不得有從事烹飪，致散布油煙或惡臭之行為；苟有違反者，除「違反者為工商廠、場，處新臺幣100000元以上1000000元以下罰鍰」外，處以新臺幣5000元以上100000元以下之罰鍰，並通知限期改善，屆期仍未完成改善者，按日連續處罰之；情節重大者，更得命其停止作為或污染源之操作，或命停工或停業，必要時，並得廢止其操作許可證或勒令歇業（註三）。換言之，在各級防制區及總量管制區內，餐飲業從事臭豆腐之烹飪，散布惡臭（註四），也不行。 【註解】 註一：資料來源：96年9月4日奇摩新聞首頁>財經>產業動態>華視＞臭味指數超標 臭豆腐攤挨罰。 註二：所謂各級防治區，乃指中央主管機關依空氣污染防制法第5條：「中央主管機關應視土地用途對於空氣品質之需求或空氣品質狀況劃定直轄市、縣 (市) 各級防制區並公告之。前項防制區分為下列三級：一 一級防制區，指國家公園及自然保護 (育) 區等依法劃定之區域。二 二級防制區，指一級防制區外，符合空氣品質標準區域。三 三級防制區，指一級防制區外，未符合空氣品質標準區域。前項空氣品質標準，由中央主管機關會商有關機關定之。」所劃定之一級至三級防制區而言。 註三：惟主管機關執行空氣污染防制法第31條第1項第5款之行為管制時，除確認污染源有散佈油煙或產生惡臭之行為外，並應確認其符合下列情形之一：一 未裝置油煙或惡臭收集及處理設備。二 雖裝置收集及處理設備，但油煙或惡臭未被完全有效收集及處理。（空氣污染行為管制執行準則第9條參照）。 註四：所稱惡臭，係指足以引起厭惡或其他不良情緒反應之氣味（空氣污染防制法施行細則第26條參照）。其測定，依空氣污染防制法施行細則第33條第1項第2款第2目之規定，係指檢查人員以「嗅覺」進行氣味之判定，是倘經檢查人員以嗅覺進行氣味判定屬於惡臭，即已違反空氣污染防制法第31條第1項第5款之規定（最高行政法院95年11月09日95年度裁字第02476號裁定、89年05月05日89年度判字第1433號判決、89年03月17日89年度判字第779號判決、88年01月15日88年度判字第54號判決、87年12月24日87年度判字第2768號判決等參照）。至於應以科學儀器偵測始為合法云云，係將公、私場及交通工具排放空氣污染物時之污染稽查方法，混合一談，委屬法令之誤解也（最高行政法院90年03月01日90年度判字第310號判決參照）。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職 、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 … 繼續閱讀 →

【行政法律問題】 行政院刪除「先總統蔣公誕辰紀念日」，對人民之休假權利有重大影響嗎？ 文/楊春吉(故鄉) 【問題】 行政院刪除「先總統蔣公誕辰紀念日」，對人民之休假權利有重大影響嗎？ 【解析】 按「紀念日如下：一、中華民國開國紀念日：一月一日。 二、和平紀念日：二月二十八日。 三、反侵略日：三月十四日。 四、革命先烈紀念日：三月二十九日。五、佛陀誕辰紀念日：農曆四月八日。六、解嚴紀念日：七月十五日。七、孔子誕辰紀念日：九月二十八日。八、國慶日：十月十日。九、先總統蔣公誕辰紀念日：十月三十一日。十、國父誕辰紀念日：十一月十二日。十一、行憲紀念日：十二月二十五日。國父逝世紀念日在三月十二日植樹節舉行；先總統蔣公逝世紀念日在民族掃墓節舉行。」「前條各紀念日，全國懸掛國旗，其紀念方式如下：七、先總統蔣公逝世紀念日：在民族掃墓節舉行紀念活動。」「紀念日如下： 一、中華民國開國紀念日：一月一日。 二、和平紀念日：二月二十八日。三、反侵略日：三月十四日。 四、革命先烈紀念日：三月二十九日。五、佛陀誕辰紀念日：農曆四月八日。六、解嚴紀念日：七月十五日。七、孔子誕辰紀念日：九月二十八日。八、國慶日：十月十日。九、國父誕辰紀念日：十一月十二日。十、行憲紀念日：十二月二十五日。國父逝世紀念日在三月十二日植樹節舉行。」分別為96年8月29日修正前（96年7月11日修正發布）紀念日及節日實施辦法第2條、第3條第7款及96年8月29日修正發布後紀念日及節日實施辦法第2條定有明定，是96年8月29日修正前之紀念日及節日實施辦法，確有「10月31日為先總統蔣公誕辰紀念日」之規定，惟其紀念方式為全國懸掛國旗，在民族掃墓節舉行紀念活動，並未規定「放假一日」，故行政院修正之，對人民之休假權利確實未有重大之影響（註一）。 然其修正理由：「追求國家轉型正義、去黨國化、威權化之際，對功過具爭議的先總統蔣公，不宜以『國家紀念日』紀念，因此，行政院已核定刪除『先總統蔣公誕辰紀念日』及『先總統蔣公逝世紀念日』規定，並於今日發布施行。…『國家紀念日』是為了紀念對國家或全體人民具特殊意義，值得全民共同記憶的日子，全民會在當天進行紀念或追思活動，但為落實轉型正義，內政部15日邀集相關機關，由內政部政務次長林美珠主持，檢討現行紀念日，與會人員認為先總統蔣公二項紀念日有必要修正。…『先總統蔣公誕辰紀念日』及『先總統蔣公逝世紀念日』都是威權時期的產物，其訂定與當時時空背景有關，但先總統蔣公在台灣發展史上，評價兩極。…」（註二），是否具有正當性，就值得大家思考了？ 【註解】 註一：勞動基準法第37條雖規定，「紀念日、勞動節日及其他由中央主管機關規定應放假之日，均應休假」，惟乃指紀念日規定應放假而言，苟未規定某紀念日應放假，則勞工，除與雇主另有約定外，自不得主張在該紀念日有放假之權利。是此項修正，對勞工之休假權利確實並未有影響。另公務人員、工友，亦同（公務人員週休二日實施辦法第3條、工友工作規則第27條、立法院工友工作規則第29條參照）。 註二：資料來源：96年8月29日奇摩新聞首頁>政治>東森＞去蔣／宣布刪除先總統蔣公紀念日！　內政部：去黨國威權。 故鄉簡介: 現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網故鄉法律專欄（http://www.rootlaw.com.tw/blog/gs/）作者、法律人的一首詩 專欄作者、公職、防火管理人。 考試：84年高考二級、84年特考丙等。 專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。 資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。 興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。 企盼：願自己與老婆多積德等。 作品： 1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。 2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇) ：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。 4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一) (與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。 5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二) (與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。 6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一） (與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二） (與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。 8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三） … 繼續閱讀 →